*الممثل القانوني لشركة التضامن*
*أ.د/ عبدالمؤمن شجاع الدين*
*الأستاذ بكلية الشريعة والقانون – جامعة صنعاء*
➖➖➖➖➖
*▪️لشركة التضامن خصوصيتها التي تميزها عن غيرها من الشركات الأخرى نظراً للأثار البالغة الخطورة لشركة التضامن، حيث يكون الشركاء في هذه الشركة مسئولين بالتضامن في كل أموالهم الشخصية عن ديون والتزامات شركة التضامن المشاركين فيها، وتبعا لذلك فإن الشركاء في شركة التضامن يكونوا مسئولين عن التصرفات والعقود التي يباشرها الممثل القانوني لشركة التضامن سواء أكان الممثل القانوني احد الشركاء اومن الغير، علاوة على أن لهذا الموضوع أهميته بالنسبة للشركات والمؤسسات غير النظامية أي تلك التي لم تتخذ الأشكال القانونية للشركات المسماة في القانون التجاري، وقد قضى الحكم محل تعليقنا بأن الشركاء في شركة التضامن يكونوا مسئولين عن العقود والتصرفات التي يباشرها الممثل القانوني لشركة التضامن وأنه لا ينبغي للشركة أو للشركاء المتضامنين التحلل من الإلتزامات والتصرفات التي يباشرها الممثل القانوني المختار عن طريق التمسك في مواجهته بالمادتين (36،و30) من قانون الشركات اللتين أشارتا إلى أن الحق في إدارة شركة التضامن يكون لجميع الشركاء وان كل شريك في شركة التضامن يباشر النشاط بنفسه تحت عنوان شركة التضامن حسبما قضى الحكم الصادر عن الدائرة التجارية بالمحكمة العليا في جلستها المنعقدة بتاريخ 15-3-2011م في الطعن رقم (3955) الذي ورد ضمن أسبابه: ((ولان الشركة التضامنية تتمتع بالشخصية الإعتبارية فإن من الحقوق التي تتمتع بها ان يكون لها نائب يعبر عن إرادتها ويمثلها في التقاضي وغيره (م 88 مدني) وحيث ان الشركاء في الشركة التضامنية قد اتفقوا على أن الشريك..... المالك لـ 50% من رأسمال الشركة هو رئيس مجلس الإدارة ويمثله وكيله المفوض.....، وحيث أن لرئيس مجلس الإدارة تمثيل الشركة أمام القضاء وأمام الغير بموجب ملحق النظام الداخلي لإدارة الشركة المشار إليها المصادق عليه من قبل وزارة الصناعة والتجارة، وعليه فإن الملحق المشاراليه قد حدد الممثل عن الشركة أمام الغير وأمام القضاء مما أدى إلى أن الإطلاق الوارد في المادة (30) من قانون الشركات قد تقيد حيث تنص هذه المادة على أنه: (1- إذا لم يحدد عقد الشركة أو أية وثيقة لاحقه له مودعة ومسجلة وفقاً لأحكام هذا القانون خلاف ذلك يعتبر كل شريك متضامن وكيلاً مسئولاً عن الشركة وعن سائر شركائه في إدارة أعمالها، وتلتزم الشركة والشركاء بكل عمل يقوم به هذا الشريك لتصريف اعمالها....إلخ) وكذا ماورد في المادة (36) شركات، وتجدر الإشارة إلى أنه لما لشركة التضامن من طبيعة خاصة لان جميع الشركاء فيها يكونون مسئولين بصفة شخصية وبالتضامن والتكافل عن ديون الشركة وجميع عقودها والتزاماتها (م14) شركات فإن للشريك ان يتقدم بدعوى باسمه وصفته للإعتراض أو لمنع المخالفة وفقاً لما يتطلبه القانون إن اراد ذلك)) وسيكون تعليقنا على هذا الحكم حسب ماهو مبين في الأوجه الأتية:*
➖➖➖➖➖
*▪️الوجه الأول: الوضعية الخاصة للشركة التضامنية ومسئولية الشركاء فيها:*
➖➖➖➖➖
*▪️أشار الحكم محل تعليقنا في أسبابه إلى أن لشركة التضامن خصوصية تميزها عن غيرها من الشركات، وتظهر خصوصية شركات التضامن من تعريف قانون الشركات لها حيث عرفها القانون في المادة (14) بأنها: (شركة التضامن هي الشركة التي يكون جميع الشركاء فيها مسؤولين بصفة شخصية وبالتضامن والتكافل عن ديون الشركة وجميع عقودها والتزاماتها) ومن خلال استقراء هذا النص يظهر ان الشركاء في شركة التضامن يكونوا مسئولين عن كافة الإلتزامات والعقود والتصرفات التي يباشرها الممثل القانوني لشركة التضامن، وتكون هذه المسئولية شخصية بالنسبة لكل شريك في شركة التضامن حيث يضمن في أمواله الشخصية الخاصة كافة تصرفات شركة التضامن التي يشارك فيها، وفي الوقت ذاته فإن هذا الشريك يضمن تصرفات شركة التضامن بالتضامن مع بقية الشركاء المتضامنين عند الوفاء بالتزامات شركة التضامن سواء من أموال شركة التضامن أو من أموالهم الشخصية، وعلى هذا الأساس فقد تم تسمية هذا النوع من الشركات بشركة التضامن، حيث تتميز هذه الشركة عن غيرها من الشركات كالشركة المحدودة التي لا يسأل الشريك فيها إلا بحدود حصته في الشركة المحدودة، ولإعتبارات ليست محل تعليقنا يختار الشركاء أن تتخذ الشركة شكل شركة التضامن إلا أنه في حالات كثيرة وفي دول عدة وبحسب نوع النشاط يوجب القانون على الشركة أن تتخذ شكل شركة التضامن مثل شركات الصرافة في اليمن لأهمية وخطورة أعمالها واتصالها بمصالح كافة الناس ولحجم الأموال المتداولة فيها فقد أوجب عليها قانون تنظيم مهنة الصرافة ان تتخذ شكل شركة التضامن.*
➖➖➖➖➖
*▪️الوجه الثاني: الممثل القانوني لشركة التضامن:*
➖➖➖➖➖
*▪️لم يحدد قانون الشركات الممثل القانوني لشركة التضامن وإنما نص في المادة (29) على أن: (-1- كل شريك في شركة التضامن يعتبر كأنه يمارس التجارة بنفسه تحت عنوان الشركة ويكتسب صفة التاجر القانونية -2- يعتبر الشريك مسئولاً مسؤولية شخصية مطلقة بالتضامن مع سائر الشركاء عن التزامات الشركة وتطال هذه المسؤولية جميع ثروته -3- يؤدي إفلاس الشركة إلى إفلاس كل من الشركاء شخصياً) كما نصت المادة( 36) شركات على أنه(يعود الحق في إدارة أعمال الشركة إلى جميع الشركاء الا اذا قضى عقد التاسيس او وثيقة لاحقة بأن تناط الإدارة بشريك واحد أو أكثر أو بشخص اخر )حيث كان بعض الشركاء في القضية التي تناولها الحكم محل تعليقنا يتمسكون بالفقرة (1) من المادة(30 )على أساس أن الشريك في شركة التضامن يباشر النشاط بنفسه تحت عنوان الشركة وتبعاً لذلك لا يكون بقية الشركاء مسؤولين عن تصرفاته لأنه لا يمثل إلا نفسه حسبما فهم بعض الشركاء، وكذا تمسك بعض الشركاء بنص المادة( 36) التي نصت على ان جميع الشركاء في شركة التضامن يتولون جميعا إدارة الشركة – وقد صرح الحكم محل تعليقنا بأن هذا الفهم غير دقيق في حالة إختيار الشركاء في شركة التضامن لأحدهم لإدارة الشركة وتمثيلها فإن شركة التضامن والشركاء يكونوا مسؤولين مسئولية مطلقة وتضامنية عن الأفعال والتصرفات التي يباشرها الشريك الممثل القانوني لشركة التضامن، وسند الحكم محل تعليقنا في ذلك هو المادة (30) شركات التي نصت في الفقرة (2) على أنه (إذا خول عقد تأسيس الشركة أو أية وثيقة لاحقة له مودعة ومسجلة وفق أحكام هذا القانون اسم شريك أو أكثر لإدارة الشركة والتوقيع عنها دون سائر الشركاء تلتزم الشركة فقط بما قام به المدير المخول دون سائر الشركاء – 3- كل شخص مفوض بذلك سواء اكان شريكاً أم لم يكن قام بعمل أو وقع على مستند باسم الشركة يتعلق بأعمالها يلزم جميع الشركاء بالعمل الذي قام به أو المستند الذي وقع عليه) فقد قضى الحكم محل تعليقنا مستنداً إلى هذين النصين ان الشركاء في شركة التضامن إذا كانوا قد اختاروا احدهم لتمثيل الشركة أمام الغير والتوقيع نيابة عنها فأنهم يكونوا مسئولين وملتزمين بالإلتزامات والتصرفات التي يباشرها الشريك المختار، وكذلك الحال يكون الشركاء في شركة التضامن مسؤولين وملتزمين بالعقود والتصرفات التي يبرمها المدير المختار منهم ولو كان من غير الشركاء إذا باشر العمل أو العقد باسم الشركة، وصفوة القول في هذا الوجه ان شركة التضامن والشركاء فيها ملزمون ومسؤولين عن التصرفات والعقود والأعمال التي باشرها المدير المختار من قبلهم لإدارة شركة التضامن سواء أكان هذا المدير من الشركاء أم من الغير بإعتبار المدير في هذه الحالة هو الممثل القانوني المختار لشركة التضامن.*
➖➖➖➖➖
*▪️الوجه الثالث: سريان حكم شركات التضامن على المؤسسات التجارية الفردية التي لا تتخذ الشكل القانوني للشركات المحدد في قانون الشركات:*
➖➖➖➖➖
*▪️تباشر النشاط التجاري في اليمن مؤسسات تجارية تسمى في اليمن (مؤسسات تجارية فردية) يتم تسجيلها لدى وزارة الصناعة بهذا الاسم دون ان تتخذ احد الأشكال المحددة في قانون الشركات كشركة محدودة أو مساهمة أو غيرها – ويسري على هذه المؤسسات التجارية الفردية حكم شركات التضامن، حيث يكون ملاك أو اصحاب المؤسسات الفردية التجارية مسئولين عن كافة اعمال وانشطة والتزامات وديون مؤسساتهم التجارية في كافة املاكهم وثرواتهم، وفي هذا المعنى نصت المادة (9) شركات على أن (تتألف الشركات التجارية المشروعة بموجب هذا القانون من النوعين الآتيين من الشركات -أ- شركات الأشخاص وتضم الشركات التالية: -1- شركة التضامن -2- شركة التوصية البسيطة -3- شركة المحاصة –ب- شركات الأموال وتضم الشركات التالية: -1- شركة المساهمة -2- شركة التوصية بالأسهم -3- الشركة ذات المسؤولية المحدودة –ج- مع عدم الإخلال بما ورد في القوانين النافذة فإن كل شركة لا تتخذ أحد هذه الأشكال تعتبر باطلة ولا يجوز تسجيلها على أن يكون الأشخاص الذين تعاقدوا باسمها مسؤولين شخصياً تجاه بعضهم ومسئولين شخصياً بالتضامن تجاه الغير عن الإلتزامات الناشئة عن هذا التعاقد) ومن خلال استقراء هذا النص تظهر خطورة مسمى المؤسسة الفردية السائد في اليمن.*
➖➖➖➖➖
*▪️الوجه الرابع: أساس الزام شركة التضامن والمؤسسات الفردية بالتصرفات التي يبرمها مديرها المختار:*
➖➖➖➖➖
*▪️خلصنا من خلال الأوجه السابقة إلى أن شركات التضامن والمؤسسات التجارية الفردية ملزمة ومسئولة قانوناً عن كافة التصرفات التي يبرمها المدير المختار باسمها، ويتأسس هذا الإلتزام على أساس فكرة الوكالة، فإختيار صاحب أو مالك المؤسسة الفردية للمدير أو إختيار الشركاء في شركة التضامن لمديرها يعني انهم قد قاموا بتوكيل المدير بتصريف أعمال المؤسسة أو شركة التضامن وتمثيلها أمام الغير، وبناءً على ذلك فالوكيل يقوم بالعمل لحساب موكله الذي يكون هو المسؤول عنه والملتزم به، والله اعلم.*